Veloitusmääräykset
JDA
Uusien yritysmuodostelmien osalta osakeyhtiö (”LLC”) on uusi kuningas. Entinen kuningas, yhtiö, on syrjäytetty, ja suhteellisen vähän yhtiöitä perustetaan nyt muille kuin sellaisille yrityksille, joilla on tulevaisuuden toiveita tulla julkisesti noteeratuksi, tai jostain muusta ainutlaatuisesta syystä.
Osakeyhtiö on saavuttanut valta-aseman, koska se tarjoaa toivoa helpommasta hallinnosta ja kirjanpidosta – ei tarvita hallituksen päätöslauselmaa joka kerta, kun joku haluaa käydä vessassa – sekä yksinkertaistetusta kirjanpidosta, oletusarvoisesta henkilöyhtiöverotuksesta (vaikka osakeyhtiötä voidaankin ”ruksata ruutu”, jotta sitä kohdeltaisiin verotuksellisesti yhtiönä, ja se voi jopa tehdä S-valinnan) ja lukuisista muista eduista.
Mutta epäilemättä suuri motiivi monien LLC:iden perustamisen taustalla on se, että LLC:llä on niin sanottu ”veloitusmääräyssuoja”, kuten Limited Partnershipsillä (”LP”). Pähkinänkuoressa tämä tarkoittaa sitä, että jos LLC:n jäsenestä tulee velallinen, velkoja ei saa LLC:n varoja tai edes velallisen/jäsenen LLC-osuutta suoraan. Laki itse asiassa kieltää velkojaa ulosmittaamasta LLC:n osuuksia, kuten velkoja perinteisesti saa tehdä osakeyhtiön osakkeille.
Sen sijaan velkoja voi saada vain panttioikeuden velallisen/jäsenen LLC:n osuuteen, ja panttioikeus pysyy voimassa, kunnes tuomio on täytetty. Tämä tarkoittaa tarkemmin sanottuna sitä, että velkoja saa panttioikeuden niin sanottuun velallisen/jäsenen ”taloudelliseen osuuteen” osakeyhtiössä eli suomeksi sanottuna panttioikeuden siihen, mitä osakeyhtiö mahdollisesti jakaa velalliselle/jäsenelle.
Velkomusmääräys ymmärretään laajalti väärin, joten yritän selittää sitä. Veloitusmääräys itsessään ei ole panttioikeus; pikemminkin panttioikeus on se, mitä veloitusmääräyksellä asetetaan. Ajattele veloituspäätöstä ruiskumaalipurkkina, ja maali on panttioikeus. Velkomismääräyksellä periaatteessa ruiskutetaan panttioikeus velallisen/jäsenen etuun. Toisin sanoen velkomismääräys on väline, jolla panttioikeus asetetaan velallisen/jäsenen osuuteen – se ei ole itse panttioikeus.
Lähes kaikkien osavaltioiden osakeyhtiölainsäädännön mukaan velkomismääräys on ”ainoa keino”, jota velkoja voi käyttää velallisen/jäsenen osuuden perimiseksi. Tässä yhteydessä on tärkeää huomata, että termi ”oikeussuojakeino” on tässä yhteydessä ammattitermi eikä suinkaan sama kuin ”lopputulos”, jonka monet suunnittelijat ymmärtävät väärin. Velkomusmääräys on ”korjaustoimenpide”, jota velkojan on käytettävä tässä tilanteessa toisin kuin muita ”korjaustoimenpiteitä”, sellaisina kuin ne on määritelty valtion tuomioiden täytäntöönpanoa koskevissa laeissa, kuten ulosmittaukset, ulosmittaukset, luovutusmääräykset jne.
Jos velkojalla on vaihtoehtoinen keino hyökätä osakeyhtiötä vastaan, kuten alter ego -teorian esittäminen tai muu vastaava, jos sitä ei ole määritelty ”korjaustoimenpiteeksi”, niin sitä ei estetä korjaustoimenpiteen rajoittamisella velkomusmääräykseksi (jota kutsutaan joskus nimellä ”velkomusmääräyksen eksklusiivinen oikeus”). Näin ollen on tapauksia, joissa velkojat ovat voineet kiertää velkomusmääräysmenettelyn ja joko ottaa haltuunsa yhteisön varat tai saada määräysvallan velallisen osuuteen samaan lopputulokseen.
Velkomusmääräyksen tarkoituksena ei perinteisesti ole ollut suojata velallisen/jäsenen etua yhteisössä. Pikemminkin velkomusmääräysmenettely oli olemassa, jotta LLC:n muita, velattomia jäseniä ei pakotettaisi tahattomaan liikesuhteeseen jonkun velkojan tai entisen puolison kanssa. Tämä on tärkeää, sillä eräät tuomioistuinten lausunnot ovat todenneet, että jos LLC:ssä ei ole muita kuin velallisia jäseniä, joita olisi suojeltava, velkomissuojaa ei pitäisi olla olemassa. Näin tapahtuu useimmiten niin sanottujen yhden jäsenen LLC:iden tapauksessa eli silloin, kun velallinen/jäsen on ainoa jäsen. Mutta näin voi tapahtua myös esimerkiksi silloin, kun kaikki jäsenet ovat kanssatakaajia samassa lainassa, joka on vaadittu maksettavaksi.
Mutta palataan vielä siihen, että kaikki, mitä velkomusmääräyksellä tehdään, on panttioikeuden asettaminen velallisen/jäsenen taloudellisiin oikeuksiin eli jako-oikeuksiin. Koska velkojalla on vain panttioikeus, velkoja ei ole ”jäsen”, eikä siten ole vastuussa LLC:n veroista, jotka valuvat jäsenille. Yksi suurimmista valheista LLC:iden (ja LP:iden) omaisuuden suojaamisen markkinoinnissa on se, että ”velkoja ei saa mitään omaisuutta, mutta saa verolaskun”. Päinvastoin, jos maksuja jaetaan velallisen/jäsenen osuuksille, velkoja saa käteistä, mutta velallinen saa silti verolaskun (auts!).
Jotkut varallisuudensuojasuunnittelijat kertovat asiakkailleen jotakin sen suuntaista, että ”vaikka jäsenyytesi osuus veloitetaan, voit aina saada rahaa ulos LLC:stä lainojen tai palkan tms. kautta”. Vaikka tämä saattaa kuulostaa hyvältä jonkun toimiston mukavassa ympäristössä, todellisuus on aivan toinen. Kun tuomioistuimet antavat velkomismääräyksiä, ne sisältävät yleensä kaikenlaisia määräyksiä, joilla nimenomaisesti estetään lainojen antaminen tai palkkojen tai palkkioiden maksaminen velalliselle/jäsenelle jne. tai muuten niitä käsitellään jakoina, joiden on mentävä velkojalle.
Velkomismääräystilanteissa käy niin, että jos velkoja ei pysty keksimään muuta tapaa päästä käsiksi yhteisön varoihin, syntyy pattitilanne: Velkoja ei saa varoja ulos yhteisöstä, mutta ei myöskään velallinen. Pattitilanteen voittaa yleensä se, joka on kärsivällisempi, ja se on usein velkoja, varsinkin jos velkoja on institutionaalinen velkoja, kuten pankki, jolla ei ole välitöntä tarvetta rahoille. Lähes kaikki tällaiset tapaukset ratkeavat, mutta lähes yhtä usein velallinen joutuu kärsimään, koska velallinen on se, joka on taloudellisesti kuristettu – se vain riippuu olosuhteista.
Velkomusmääräyksiin liittyy paljon muitakin vivahteita; paljon enemmän kuin mitä voisin käsitellä kirjoittamatta aiheesta pitkää kirjaa. Riittää, kun sanon, että veloitusmääräykset ovat monimutkainen oikeudenala, ja vielä monimutkaisempi, kun niitä sovelletaan erityistapausten erityisiin tosiseikkoihin. Ei kuitenkaan pidä olettaa, että velkoja näkee LLC:n ja juoksee karkuun tai tyytyy penniäkään halvemmalla (kuten LLC:tä usein markkinoidaan), sillä näin on harvoin.
Tämä artikkeli osoitteessa http://onforb.es/10QxDbh ja http://goo.gl/pkeT1
Kattavaan käsittelyyn velkomusmääräyksistä, ks. https://chargingorder.com
Seuraa minua LinkedIinissä. Tutustu verkkosivuihini tai muihin töihini täällä.