Ordinele de taxare
JDA
În ceea ce privește noile formațiuni, societatea cu răspundere limitată („SRL”) este noul rege. Fostul rege, corporația, a fost detronat și, în prezent, se formează relativ puține corporații, cu excepția companiilor care au o speranță viitoare de a fi cotate la bursă sau din alte motive unice.
Societatea cu răspundere limitată a căpătat ascensiune deoarece oferă speranța unui management și a unei evidențe contabile relaxate – nu este nevoie de o rezoluție a Consiliului de administrație de fiecare dată când cineva vrea să meargă la baie -, precum și o evidență contabilă simplificată, impozitarea în mod implicit a parteneriatelor (deși un LLC poate „bifa căsuța” pentru a fi tratat ca o corporație în scopuri fiscale și chiar face o alegere S) și numeroase alte beneficii.
Dar, fără îndoială, o motivație importantă care stă la baza constituirii multor SRL-uri, ca și în cazul societăților în comandită simplă („LP”), este faptul că un SRL are așa-numita „protecție împotriva ordinelor de imputare”. Pe scurt, acest lucru înseamnă că, în cazul în care un membru al unui LLC devine debitor, creditorul nu obține activele LLC sau chiar participația debitorului/membrului LLC în mod direct. De fapt, unui creditor îi este interzis prin lege să pună sechestru pe interesele unui LLC, așa cum, în mod tradițional, unui creditor i se permite să facă cu acțiunile unei corporații.
În schimb, creditorul poate obține doar un drept de retenție asupra interesului debitorului/membrului LLC, drept de retenție care durează până când hotărârea judecătorească este îndeplinită. Acest lucru înseamnă, mai precis, că un creditor obține un drept de retenție asupra a ceea ce se numește „interesul economic” al debitorului/membrului în LLC sau, în engleză, un drept de retenție asupra oricăror distribuiri pe care LLC le face debitorului/membrului, dacă este cazul.
Ordinul de impunere este în mare măsură neînțeles, așa că permiteți-mi să încerc să îl explic. Ordinul de impunere în sine nu este privilegiul; mai degrabă, privilegiul este ceea ce este plasat prin ordinul de impunere. Gândiți-vă la ordinul de impunere ca la o cutie de vopsea cu pulverizator, iar vopseaua este privilegiul. Practic, ordinul de impunere pulverizează dreptul de retenție pe interesul debitorului/membrului. Altfel spus, ordinul de impunere este vehiculul prin care se plasează dreptul de retenție asupra interesului debitorului/membrului – nu este dreptul de retenție în sine.
În conformitate cu legile privind SRL din aproape toate statele, ordinul de impunere este „soluția exclusivă” pe care un creditor o poate folosi pentru a urmări interesul debitorului/membrului. Aici, este important de remarcat faptul că termenul „remediu” în acest context este un termen de artă și nu este deloc același lucru cu „rezultat”, ceea ce este modul în care mulți planificatori îl înțeleg greșit. Ordinul de imputare este „calea de atac” pe care creditorul trebuie să o folosească în această situație, spre deosebire de alte „căi de atac”, astfel cum sunt definite de legile de executare a hotărârilor judecătorești ale unui stat, cum ar fi popririle, sechestrele, ordinele de cesiune etc.
Dacă un creditor are o cale alternativă de a ataca un SRL, cum ar fi prin invocarea teoriei alter ego sau altele, dacă aceasta nu este definită ca fiind o „cale de atac”, atunci nu este blocată de limitarea căii de atac la un ordin de imputare (care se numește uneori „exclusivitatea ordinului de imputare”). Astfel, există cazuri în care creditorii au reușit să ocolească procedura de charging order și fie să preia activele entității, fie să obțină controlul asupra interesului debitorului, cu același rezultat.
Scopul unui charging order nu a fost, în mod tradițional, acela de a proteja interesul debitorului/membrului în entitate. Mai degrabă, procedura ordinului de imputare a existat pentru ca ceilalți membri ne-debitori ai LLC să nu fie forțați să intre într-o relație de afaceri involuntară cu creditorul sau fostul soț al cuiva. Acest lucru este important, deoarece există opinii ale instanțelor de judecată care au susținut efectiv că, dacă nu există membri ne-debitori în LLC care să fie protejați, atunci protecția ordinului de imputare nu ar trebui să existe. Acest lucru se întâmplă cel mai frecvent în cazul așa-numitelor LLC cu un singur membru, adică în cazul în care debitorul/membrul este singurul membru. Dar se poate întâmpla, de asemenea, atunci când, de exemplu, toți membrii sunt codebitori ai aceluiași împrumut care a fost solicitat.
Dar să ne întoarcem la faptul că tot ceea ce face ordinul de impunere este să plaseze un drept de retenție asupra drepturilor economice ale debitorului/membrului a/k/a drepturilor la distribuții. Deoarece tot ceea ce are creditorul este un drept de retenție, creditorul nu este un „membru” și, prin urmare, nu este răspunzător pentru impozitele SRL-ului care se transmit membrilor. Una dintre cele mai mari neadevăruri din marketingul de protecție a activelor LLC (și LP) este că „creditorul nu primește niciun activ, dar primește factura fiscală”. Dimpotrivă, în cazul în care se fac distribuiri către interesele debitorului/membrilor, creditorul primește banii, dar debitorul primește în continuare factura fiscală (ouch!).
Cei care se ocupă de planificarea protecției activelor le spun clienților lor ceva de genul: „chiar dacă dobânda de membru este taxată, puteți oricând să scoateți bani din LLC prin intermediul unor împrumuturi sau al unui salariu etc.”. Deși acest lucru poate suna bine în ambianța confortabilă a biroului cuiva, realitatea este cu totul alta. Atunci când ordinele de imputare sunt emise de instanțe, acestea sunt, de obicei, încărcate cu tot felul de dispoziții care împiedică în mod specific acordarea de împrumuturi sau plata salariului sau a onorariilor etc. către debitor/membru, sau le tratează ca pe niște distribuiri care trebuie să ajungă la creditor.
Ceea ce se întâmplă în situațiile de ordine de imputare este că, dacă creditorul nu poate găsi o altă modalitate de a ajunge la activele entității, rezultă un blocaj: Creditorul nu poate scoate activele din entitate, dar nici debitorul nu poate. Cel care are mai multă răbdare câștigă de obicei aceste confruntări, iar acesta este adesea creditorul, în special dacă este un creditor instituțional, cum ar fi o bancă, care nu are nevoie imediată de bani. Aproape toate aceste cazuri se soluționează, dar aproape la fel de des debitorul este cel care primește partea cea mai scurtă a bățului, deoarece debitorul este cel care este strangulat financiar – depinde doar de circumstanțe.
Există mult mai multe nuanțe în ceea ce privește ordinele de imputare; mult mai multe decât aș putea discuta fără a scrie un volum lung pe această temă. Este suficient să spun că ordonanțele de imputare este un domeniu complicat al legii, și chiar mai complicat atunci când este aplicat la faptele particulare ale unor cazuri particulare. Dar nu ar trebui să se presupună pur și simplu că un creditor va vedea un LLC și va fugi sau se va mulțumi cu câțiva bănuți pe dolar (așa cum sunt comercializate adesea LLC-urile), deoarece acest lucru este rareori cazul.
Acest articol la http://onforb.es/10QxDbh și http://goo.gl/pkeT1
Pentru o tratare cuprinzătoare a ordonanțelor de imputare, a se vedea https://chargingorder.com
Urmăriți-mă pe LinkedIn. Consultați site-ul meu web sau o parte din celelalte lucrări ale mele aici.