Pedidos de carregamento
JDA
Em termos de novas formações, a Sociedade de Responsabilidade Limitada (“LLC”) é o novo Rei. O antigo Rei, a corporação, foi deposto, e relativamente poucas corporações estão agora sendo formadas além das empresas que têm uma esperança futura de serem negociadas publicamente, ou alguma outra razão única.
A Companhia de Responsabilidade Limitada ganhou ascendência porque oferece a esperança de uma gestão e contabilidade relaxada – não há necessidade de uma resolução do Conselho de Administração sempre que alguém quer ir ao banheiro – assim como uma contabilidade simplificada, tributação da sociedade como padrão (embora uma LLC possa “marcar a caixa” para ser tratada como uma corporação para fins fiscais, e até mesmo fazer uma S-eleição), e inúmeros outros benefícios.
Mas sem dúvida uma grande motivação por trás da formação de muitas LLCs, como no caso das Sociedades Limitadas (“LPs”), é que uma LLC tem a chamada “cobrança de proteção de ordem”. Em poucas palavras, isto significa que se um membro de uma LLC se torna devedor, o credor não recebe os bens da LLC ou mesmo os juros da LLC do devedor/sócio. Um credor é de fato proibido por lei de cobrar os interesses de uma LLC, como um credor é tradicionalmente permitido fazer com as ações de uma corporação.
Em vez disso, o credor só pode obter uma garantia contra os interesses da LLC do devedor/sócio, que a garantia dura até que a sentença seja satisfeita. Isto significa, mais especificamente, que um credor obtém uma garantia contra o que é conhecido como o “interesse econômico” do devedor/sócio na LLC, ou, em inglês, uma garantia contra qualquer distribuição que a LLC faça ao devedor/sócio, se houver.
A ordem de cobrança é amplamente mal compreendida, então deixe-me tentar explicar isso. A ordem de cobrança em si não é a hipoteca em si; ao contrário, a hipoteca é o que é colocado pela ordem de cobrança. Pense na ordem de carga como uma lata de tinta spray, e a tinta é a penhora. A ordem de cobrança basicamente pulveriza o penhor sobre o interesse do devedor/membro. De forma diferente, a ordem de cobrança é o veículo pelo qual a penhora é colocada sobre os interesses do devedor/sócio – não é a penhora em si.
De acordo com as leis LLC de quase todos os estados, a ordem de cobrança é o “remédio exclusivo” que um credor pode empregar para perseguir os interesses do devedor/sócio. Aqui, é importante notar que o termo “remédio” neste contexto é um termo de arte, e não nada parecido com “resultado”, que é como muitos planejadores o entendem mal. A ordem de cobrança é o “remédio” que um credor deve usar nesta situação em oposição a outros “remédios” como definidos pelas leis de execução de sentença de um estado, tais como taxas, penhoras, ordens de cessão, etc.
Se um credor tem uma avenida alternativa para atacar uma LLC, tal como pela afirmação de uma teoria de alter ego ou o que não é definido como um “remédio”, então ele não é bloqueado pela limitação do remédio a uma ordem de cobrança (que às vezes é chamada de “exclusividade da ordem de cobrança”). Assim, há casos em que os credores têm sido capazes de contornar o procedimento de ordem de cobrança e ou tomar os bens da entidade ou obter o controle dos interesses do devedor para o mesmo resultado.
O objetivo de uma ordem de cobrança era tradicionalmente não proteger os interesses do devedor/membro na entidade. Ao contrário, o procedimento de ordem de cobrança existia para que os outros membros não devedores da LLC não fossem forçados a uma relação comercial involuntária com o credor ou ex-cônjuge de alguém. Isto é importante, pois há opiniões judiciais que efetivamente sustentaram que se não há membros não devedores na LLC para proteger, então a proteção da ordem de cobrança não deveria existir. Isto ocorre mais freqüentemente no caso das chamadas LLCs de um único membro, ou seja, onde o devedor/membro é o único membro. Mas também pode ocorrer quando, por exemplo, todos os membros são co-garantes do mesmo empréstimo que foi chamado.
Mas vamos voltar ao ponto de que tudo o que a ordem de cobrança faz é colocar um penhor contra os direitos econômicos do devedor/sócio a/k/a direitos a distribuições. Como tudo o que o credor tem é um penhor, o credor não é um “membro”, e portanto não é responsável pelos impostos da SRL que fluem para os membros. Uma das maiores falsidades no marketing de proteção de ativos das LLCs (e das LPs) é que “o credor não recebe nenhum ativo, mas recebe a conta do imposto”. Pelo contrário, se forem feitas distribuições aos interesses do devedor/sócio, o credor recebe o dinheiro, mas o devedor ainda recebe a conta do imposto (ouch!).
Alguns planejadores de proteção de ativos dizem aos seus clientes algo no sentido de que, “mesmo que seus juros de associação sejam cobrados, você sempre pode obter dinheiro da LLC por meio de empréstimos ou salário, etc.”. Embora isso possa soar bem no ambiente confortável do escritório de alguém, a realidade é bem diferente. Quando as ordens de cobrança são emitidas pelos tribunais, elas geralmente são carregadas com todo tipo de provisões que especificamente impedem a realização de empréstimos ou pagamento de salário ou taxas, etc., ao devedor/membro, ou então tratá-las como distribuições que devem ir para o credor.
O que acontece nas situações de cobrança de ordens é que, se o credor não conseguir descobrir qualquer outra maneira de chegar ao patrimônio da entidade, resulta um impasse: O credor não pode tirar os bens da entidade, mas o devedor também não. Quem for mais paciente geralmente ganha esses impasses, e muitas vezes é o credor, especialmente se o credor for um credor institucional como um banco que não tem nenhuma necessidade imediata do dinheiro. Quase todos estes casos se resolvem, mas é quase sempre o devedor que fica com a ponta curta do pau porque é o devedor que está financeiramente estrangulado – isso depende das circunstâncias.
Há muito mais nuances para cobrar ordens; muito mais do que eu poderia discutir sem escrever um longo tom sobre o assunto. Basta dizer que a cobrança de ordens é uma área complicada da lei, e ainda mais complicada como aplicada aos fatos peculiares de casos particulares. Mas não se deve apenas presumir que um credor vai ver uma LLC e fugir ou contentar-se com centavos de dólar (como as LLCs são frequentemente comercializadas), como raramente é o caso.
Este artigo em http://onforb.es/10QxDbh e http://goo.gl/pkeT1
Para um tratamento abrangente das ordens de cobrança, ver https://chargingorder.com
Siga-me no LinkedIn. Confira meu site ou algum de meus outros trabalhos aqui.