Ordini di addebito
JDA
In termini di nuove formazioni, la Limited Liability Company (“LLC”) è il nuovo re. Il precedente re, la corporazione, è stato deposto, e relativamente poche corporazioni sono state formate ora se non per aziende che hanno una speranza futura di essere quotate in borsa, o qualche altra ragione unica.
La Limited Liability Company ha guadagnato l’ascendente perché offre la speranza di una gestione e contabilità rilassata – non c’è bisogno di una risoluzione del Consiglio di Amministrazione ogni volta che qualcuno vuole andare in bagno – così come una contabilità semplificata, la tassazione di partnership come default (anche se una LLC può “selezionare la casella” per essere trattata come una società a fini fiscali, e anche fare una S-election), e numerosi altri benefici.
Ma senza dubbio una grande motivazione dietro la formazione di molte LLC, come con le Limited Partnerships (“LPs”) è che una LLC ha la cosiddetta “protezione dell’ordine di carica”. In poche parole, questo significa che se un membro di una LLC diventa un debitore, il creditore non ottiene i beni della LLC o anche l’interesse della LLC del debitore/membro. Un creditore è infatti proibito dalla legge di riscuotere gli interessi di una LLC, come un creditore è tradizionalmente autorizzato a fare con le azioni di una società.
Invece, il creditore può solo ottenere un pegno contro l’interesse LLC del debitore/socio, che dura fino a quando il giudizio è soddisfatto. Questo significa, più specificamente, che un creditore ottiene un pegno su quello che è noto come “interesse economico” del debitore/socio nella LLC, o, in inglese, un pegno su qualsiasi distribuzione che la LLC fa al debitore/socio, se c’è.
L’ordine di addebito è ampiamente frainteso, quindi lasciatemi provare a spiegarlo. L’ordine di addebito in sé non è il vincolo; piuttosto, il vincolo è ciò che è posto dall’ordine di addebito. Pensate all’ordine di addebito come a una bomboletta di vernice spray, e la vernice è il pegno. L’ordine di riscossione fondamentalmente spruzza il pegno sull’interesse del debitore/socio. Detto diversamente, l’ordine di riscossione è il mezzo con cui il pegno è posto sugli interessi del debitore/socio – non è il pegno stesso.
Secondo le leggi LLC di quasi tutti gli stati, l’ordine di riscossione è il “rimedio esclusivo” che un creditore potrebbe impiegare per perseguire gli interessi del debitore/socio. Qui, è importante notare che il termine “rimedio” in questo contesto è un termine d’arte, e non qualcosa di simile a “risultato”, che è il modo in cui molti pianificatori lo fraintendono. L’ordine di addebito è il “rimedio” che un creditore deve usare in questa situazione in contrapposizione ad altri “rimedi” come definito dalle leggi di esecuzione del giudizio di uno stato, come prelievi, pignoramenti, ordini di assegnazione, ecc.
Se un creditore ha una via alternativa per attaccare una LLC, come l’affermazione di una teoria di alter ego o altro, se non è definito come un “rimedio” allora non è bloccato dalla limitazione del rimedio ad un ordine di addebito (che è talvolta chiamato “esclusiva dell’ordine di addebito”). Così, ci sono casi in cui i creditori sono stati in grado di aggirare la procedura dell’ordine di addebito e prendere i beni dell’entità o ottenere il controllo degli interessi del debitore con lo stesso risultato.
Lo scopo di un ordine di addebito non era tradizionalmente quello di proteggere l’interesse del debitore/socio nell’entità. Piuttosto, la procedura dell’ordine di addebito esisteva in modo che gli altri membri non debitori della LLC non fossero forzati in una relazione d’affari involontaria con il creditore o l’ex coniuge di qualcuno. Questo è importante, perché ci sono opinioni giudiziarie che hanno effettivamente sostenuto che se non ci sono membri non debitori nella LLC da proteggere, allora la protezione dell’ordine di addebito non dovrebbe esistere. Questo si verifica più frequentemente nel caso delle cosiddette LLC unipersonali, cioè dove il debitore/socio è l’unico membro. Ma può verificarsi anche quando, per esempio, tutti i membri sono co-garanti dello stesso prestito che è stato richiamato.
Ma torniamo al punto che tutto ciò che l’ordine di riscossione fa è mettere un pegno contro i diritti economici del debitore/socio a/k/a diritti alle distribuzioni. Poiché tutto ciò che il creditore ha è un pegno, il creditore non è un “membro”, e quindi non è responsabile delle tasse della LLC che passano ai membri. Una delle più grandi falsità nel marketing di protezione dei beni delle LLC (e LP) è che “il creditore non ottiene alcun bene, ma ottiene il conto delle tasse”. Al contrario, se le distribuzioni sono fatte agli interessi del debitore/socio, il creditore ottiene il contante, ma il debitore riceve ancora il conto delle tasse (ahi!).
Alcuni pianificatori di protezione del patrimonio dicono ai loro clienti qualcosa del tipo che, “anche se il vostro interesse di socio viene addebitato, potete sempre ottenere denaro dalla LLC per mezzo di prestiti o stipendio, ecc. Mentre questo può suonare bene nel confortevole ambiente dell’ufficio di qualcuno, la realtà è molto diversa. Quando gli ordini di addebito sono emessi dai tribunali, di solito sono caricati con ogni sorta di disposizioni che impediscono specificamente di fare prestiti o di pagare lo stipendio o le tasse, ecc. al debitore/socio, oppure li trattano come distribuzioni che devono andare al creditore.
Quello che succede nelle situazioni di ordine di addebito è che, se il creditore non può trovare un altro modo per ottenere i beni dell’entità, ne risulta uno stallo: Il creditore non può ottenere i beni dall’entità, ma nemmeno il debitore. Chi è più paziente di solito vince queste situazioni di stallo, ed è spesso il creditore, specialmente se il creditore è un creditore istituzionale come una banca che non ha alcun bisogno immediato del denaro. Quasi tutti questi casi si risolvono, ma è quasi altrettanto spesso il debitore che ottiene la parte più corta del bastone perché è il debitore che è finanziariamente strangolato – dipende solo dalle circostanze.
Ci sono molte altre sfumature negli ordini di addebito; molte di più di quelle che potrei discutere senza scrivere un lungo tomo sull’argomento. Basti dire che gli ordini di addebito sono un’area complicata della legge, e ancora più complicata se applicata ai fatti particolari di casi particolari. Ma non si dovrebbe presumere che un creditore veda una LLC e scappi o si accontenti di pochi spiccioli (come le LLC sono spesso commercializzate), perché questo è raramente il caso.
Questo articolo a http://onforb.es/10QxDbh e http://goo.gl/pkeT1
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