Příkaz k úhradě
JDA
Z hlediska nových formací je novým králem společnost s ručením omezeným („LLC“). Dřívější král, korporace, byl sesazen z trůnu a korporací se nyní zakládá relativně málo, kromě společností, které mají naději, že budou v budoucnu veřejně obchodovatelné, nebo z jiného výjimečného důvodu.
Společnost s ručením omezeným se prosadila, protože nabízí naději na uvolněné řízení a vedení účetnictví – není třeba usnesení správní rady pokaždé, když se někomu chce na záchod – a také zjednodušené vedení účetnictví, standardní zdanění partnerství (ačkoli LLC může „zaškrtnout políčko“, aby se s ní pro daňové účely zacházelo jako s korporací, a dokonce provést volbu S) a řadu dalších výhod.
Je však nepochybné, že velkou motivací pro zakládání mnoha společností s ručením omezeným, stejně jako u komanditních společností („LP“), je to, že společnost s ručením omezeným má takzvanou „ochranu příkazem k úhradě“. Stručně řečeno to znamená, že pokud se člen LLC stane dlužníkem, věřitel nezíská majetek LLC nebo dokonce přímo podíl dlužníka/člena LLC. Věřiteli je totiž zákonem zakázáno obstavit podíly LLC, jak je to tradičně dovoleno věřiteli v případě akcií korporace.
Na místo toho může věřitel získat pouze zástavní právo k podílu dlužníka/člena LLC, které trvá až do splnění soudního rozhodnutí. To konkrétně znamená, že věřitel získá zástavní právo k takzvanému „ekonomickému podílu“ dlužníka/společníka ve společnosti LLC, neboli, anglicky řečeno, zástavní právo k jakýmkoli případným výplatám, které společnost LLC dlužníkovi/společníkovi vyplatí.
Zástavní právo je obecně špatně chápáno, proto se ho pokusím vysvětlit. Samotný příkaz k zatížení není zástavním právem; zástavní právo je spíše to, co je zřízeno příkazem k zatížení. Představte si příkaz k úhradě jako plechovku s barvou ve spreji a barva je zástavní právo. Příkaz k zatížení v podstatě nastříká zástavní právo na podíl dlužníka/člena. Jinak řečeno, příkaz k obstavení je prostředkem, kterým je zástavní právo umístěno na podíl dlužníka/společníka – není to zástavní právo samotné.
Podle zákonů o společnostech s ručením omezeným téměř všech států je příkaz k obstavení „výlučným opravným prostředkem“, který může věřitel použít k vymáhání podílu dlužníka/společníka. Zde je důležité poznamenat, že pojem „opravný prostředek“ je v tomto kontextu uměleckým termínem a není ničím podobným jako „výsledek“, což je to, jak jej mnozí plánovači nesprávně chápou. Příkaz k úhradě je „opravným prostředkem“, který musí věřitel v této situaci použít, na rozdíl od jiných „opravných prostředků“ definovaných státními zákony o výkonu rozhodnutí, jako jsou obstavení, obstavení, příkaz k postoupení atd.
Pokud má věřitel alternativní cestu k útoku na LLC, například uplatněním teorie alter ego nebo čehokoli jiného, pokud není definována jako „opravný prostředek“, pak není blokována omezením opravného prostředku na příkaz k úhradě (což se někdy nazývá „výlučnost příkazu k úhradě“). Existují tedy případy, kdy věřitelé byli schopni obejít řízení o příkazu k obstavení a buď se zmocnit majetku subjektu, nebo získat kontrolu nad podílem dlužníka se stejným výsledkem.
Účelem příkazu k obstavení tradičně nebyla ochrana podílu dlužníka/člena subjektu. Řízení o příkazu k obstavení existovalo spíše proto, aby ostatní, nedlužní členové LLC nebyli nuceni vstoupit do nedobrovolného obchodního vztahu s něčím věřitelem nebo bývalým manželem. To je důležité, neboť existují názory soudů, které fakticky rozhodly, že pokud v LLC nejsou žádní nedlužní členové, které by bylo třeba chránit, pak by ochrana příkazem k obstavení neměla existovat. K tomu nejčastěji dochází v případě tzv. jednočlenných LLC, tj. tam, kde je dlužník/člen jediným členem. Může k tomu však dojít i v případě, kdy jsou např. všichni členové spoludlužníky z téhož úvěru, který byl vyžádán.
Vraťme se však k tomu, že jediné, co příkaz k zatížení dělá, je zřízení zástavního práva k majetkovým právům dlužníka/člena a/k/a právům na výplatu. Protože jediné, co věřitel má, je zástavní právo, není „členem“, a proto neodpovídá za daně LLC, které plynou členům. Jednou z největších nepravd v marketingu ochrany majetku LLC (a LP) je, že „věřitel nedostane žádný majetek, ale dostane daňový účet“. Naopak, pokud dojde k rozdělení dlužníkových/členských podílů, věřitel získá hotovost, ale dlužník stejně dostane daňový účet (au!).
Někteří plánovači ochrany majetku říkají svým klientům něco v tom smyslu, že „i když je váš členský podíl zatížen, vždy můžete získat peníze z LLC formou půjček nebo platu atd.“. To sice může znít dobře v pohodlném prostředí něčí kanceláře, ale realita je zcela jiná. Když soudy vydávají příkazy k zatížení, jsou obvykle zatíženy nejrůznějšími ustanoveními, která výslovně brání poskytování půjček nebo vyplácení mzdy nebo poplatků atd. dlužníkovi/členovi, nebo je považují za rozdělení, které musí jít věřiteli.
V situacích, kdy je vydán příkaz k zatížení, dochází k tomu, že pokud věřitel nemůže přijít na jiný způsob, jak se dostat k majetku subjektu, vzniká patová situace: Věřitel nemůže získat majetek subjektu, ale ani dlužník. Kdo je trpělivější, ten obvykle tyto patové situace vyhrává, a často je to věřitel, zejména pokud se jedná o institucionálního věřitele, jako je banka, která peníze bezprostředně nepotřebuje. Téměř všechny tyto případy se urovnají, ale stejně často je to dlužník, kdo tahá za kratší konec, protože je to dlužník, kdo je finančně škrcen – záleží jen na okolnostech.
Existuje mnoho dalších nuancí příkazů k úhradě; mnohem více, než bych mohl rozebrat, aniž bych na toto téma napsal dlouhý spis. Stačí říci, že příkazy k obvinění jsou složitou oblastí práva, a ještě složitější, pokud se aplikují na zvláštní skutkové okolnosti konkrétních případů. Nemělo by se však jen předpokládat, že věřitel uvidí společnost LLC a uteče nebo se dohodne za drobné (jak jsou společnosti LLC často uváděny na trh), protože to se stává jen zřídka.
Tento článek na http://onforb.es/10QxDbh a http://goo.gl/pkeT1
Komplexní pojednání o příkazech k úhradě viz https://chargingorder.com
Sledujte mě na LinkedIn. Podívejte se na mé webové stránky nebo na některé mé další práce zde.